A1版：集团新闻
“一带一路”倡议下建筑企业海外工程施工法律风险防控
第二十六届全国企业管理现代化创新成果
刊发日期：2020-01-17 阅读次数： 作者：
机械化公司
近年来，机械化公司响应国家“一带一路”战略，成立海外分公司，积极“走出去”，开拓海外市场。先后承揽了加纳援外公路、利比里亚铁路、喀麦隆哈菲高速公路等18个海外工程项目，累计合同额超过15亿美元。“一带一路”沿线国家基础薄弱，基础设施建设前景广阔，沿线国家的政治格局、人文环境等与国内差异较大，法律风险点多，从2015年开始，机械化公司以国际及东道国的法律为依据，以风险管控理论为指导，实施海外工程法律风险全过程防控工作。经过5年的建设，建立了完善的海外法律风险防控体系，提高了海外工程施工法律风险防控能力，扩大海外工程的市场份额，推动企业高质量可持续发展。主要做法如下：
一、建立健全海外工程施工法律风险防控组织和制度体系
1.设立高效的海外工程施工法律风险防控组织体系。组建由法律风险防控领导小组、法律合规部、海外工程项目部外事法务室组成的法律风险三级防控管理层。领导小组负责建立完善公司法律风险防控体系，负责海外工程合同评审和指导履约管理，负责协调处理重大法律风险问题和相关风险防控制度、政策的制定和落实。法律合规部负责海外工程项目债权、债务管理全过程中公司层面的法律风险防控工作。外事法务室负责海外工程项目部层面涉及的法律风险防控和聘用工程所在国律师为工程项目服务的管理工作。
2.建立科学的海外工程施工法律风险防控制度体系。将海外工程项目债权、债务管理全过程涉及到的各类合同法律风险纳入制度化、规范化管理轨道，进行全方位、全过程法律风险防控。一是以防控合同法律风险为核心，构建良性的海外工程施工法律风险防控流程体系。二是制定海外工程施工法律风险防控清单。三是制定系统的法律风险防控制度，相继制定颁布 《机械化公司重大决策法律论证及法律审核管理办法》《机械化公司涉外法律审核管理办法》等制度办法，将有关海外工程经营管理的一切行为纳入法律风险防控体系管理。
二、多渠道全面了解国际及东道国的法律体系及法律环境
1.学习并熟练运用国际通用FIDIC合同条款。2.学习掌握东道国法律法规及法律环境。3.学习国家商务部《对外投资合作国别（地区）指南》。
三、建立海外工程投标风险评估和履约合规机制
1.建立标前法律审查风险评估机制，防控投标法律风险。海外工程投标时，对招标项目所在国的宗教、法律体系、政局、市场状况、民俗、资金来源、卫生医疗、汇率等进行综合识别和评估，依法合规出具《法律审查意见书》。如风险可控则提交公司党委会、总经理办公会决定是否参与投标。2018年至今，法律合规部进行海外工程标前法律审查6次，完成审查并落地的项目有4个，海外工程项目标前法律审查率100%，有效防控海外工程投标风险。在参建的新加坡某地铁项目中，法律合规部在 《法律审查意见书》提示项目必须严格按照工期施工，不能提前也不能延后。而另一家中资施工单位因出于在国内施工可以提前完成工期的惯性思维，将工期提前十几天完成，结果被建设方索赔数十万美元，造成重大损失。
2.加强合同履约合规管理，防控合同法律风险。施工企业最核心的法律风险是合同法律风险。海外工程合同因法律体系和理念不同，风险尤为突出，合同管理一旦不慎可能把企业带入深渊。有效防控合同法律风险必须抓好合同签订前的评审和合同履行过程中的履约管理。近年国内由于签约审查不严而造成的重大风险事件频发，如某建筑企业参建的波兰A2高速公路工程项目，因疏于签约审查，低价中标，并签订了总价包干合同，在成本上升、工程变更和工期延误时均无法得到补偿，导致巨额亏损后惨淡退出波兰市场。
四、加强与东道国相关机构组织合作协调风险转移。
1.加强与东道国工会组织交流，防控用工法律风险。一是高度重视 “一带一路”沿线国家的劳动关系及海外员工权益保障，严格遵守当地法律制度，加强和当地工会组织联系，防控用工风险。二是合规管理劳动关系，建立完善的劳动关系协调和风险预警机制，杜绝不平等招工现象，保证中外用工比和女职工比依法合规，重视所在国法律赋予工会的权利，重视劳工待遇和福利保障，用工人员裁减或调整依法合规。
2.加强与东道国财税机构及律所沟通，防控财务法律风险。为防控汇率风险，在合同中约定结算货币比例，完善保值条款，如锁定汇率或浮动范围等。
（下转二版）
（上转一版）同时做好汇率分析，争取利用金融衍生工具或产品降低汇率损失风险。为防控外汇管制风险，根据海外工程项目预算，将当地货币总额控制在现场材料采购、人工费等管理费范围内，尽量少使用工程所在国货币结算，从而减少外汇管制和存量资金不容易汇出的风险。为防控税收风险，在海外工程项目初期聘请当地专业的会计师事务所或税务师事务所，制定详细税务安排。加强学习并准确掌握当地税收政策、法规以及与中国的税收双边协定，在掌握当地税收政策和法规后，合法合规进行各税种的计征筹划，积极和当地财税部门沟通，争取最大额度的税收减免，充分利用国内出口退税优惠政策，大力做好“免税、低税、退税”，降低公司税收负担。
3.争取东道国政府、业主及使领馆支持，防控债权、债务法律风险。债权管理和债务管理是海外工程管理的两条管理主线。一是加强债权管理，首先为防控发包方不及时支付工程款的风险，最大化利用FIDIC合同利于施工方的约定，在合同中约定业主逾期支付工程款的担保条款和逾期支付工程款的违约金条款，以合同防控工程款支付风险。其次是加强计量证书IPC管理，完成一个施工周期就及时要求业主对计量证书签认，对工程款进行债权确认和固定。对于发包方的违约情况，也要发包方对违约造成的损失，及时确认固定权益。二是及时回收债权，回收、实现债权是施工企业创效的最为重要的环节。加强和业主沟通联系，取得理解支持，尽早支付；寻求使领馆经参处帮助，通过协调；借助两国高层互访时机，取得工程所在国政府高层支持。三是加强债务管理，债务管理的目的就是要在业主拨付资金的情况合理支付，避免债务纠纷。
六、强化海外工程施工法律风险全过程防控
1.实施明晰的风险源模块化管理。根据贯穿海外工程管理的债权、债务管理两条横向管理主线，结合标前阶段、施工阶段、清算阶段三个纵向管理阶段进行模块式划分，划分出海外工程标前阶段、施工阶段、清算阶段债权管理风险和海外工程施工阶段、清算阶段债务管理风险5个法律风险源模块。
2.制定详细的动态风险防控清单。对海外工程施工法律风险源实行模块化管理，对每个风险源进行分类和细化，标注每个模块的风险点，制定出详细的《海外工程施工法律风险防控清单》，针对不同法律风险点制定相应应对措施，一旦出现风险点就根据清单采取相应措施进行处置和解决，实现及时高效防控法律风险。
3.建立海外工程DACI法律风险防控环。
DACI分别指识别（Distinguish），评估(Assess)，控制（Control），改进（Improve）。机械化公司建立DACI法律风险防控环，对海外工程施工法律风险进行识别、评估、控制和改进的循环防控流程。一是识别，根据《海外工程施工法律风险防控清单》对法律风险进行确认和分类。二是评估，将风险划分为轻微、一般、较重、严重、重大五个等级，实行分层级管理。三是控制，分为事前防控和事中解决。法律风险以事前防控为主；风险发生后，根据划分的风险等级由海外工程项目部和法律合规部分别控制风险、依责解决。四是改进，针对已经解决的法律风险，进行归纳和总结，及时补充到《海外工程施工法律风险防控清单》。四个环节环环相扣，流程清晰，具有很强的可操作性，闭合后构成一个切实可行的海外工程DACI法律风险防控环。
4.构建高效的海外工程施工法律风险防控网。法律风险模块化管理和《海外工程施工法律风险防控清单》结合，形成囊括海外工程施工法律风险点的“网”，三个管理层级为法律风险防控主体，海外工程DACI法律风险处置环是法律风险的处置流程，三者有机结合形成一张全覆盖的、有效的并不断更新的海外工程施工法律风险防控网。法律合规部通过法律风险防控网，随时监控每一个风险点，一旦发现潜在风险或发生风险，就向风险点涉及到的海外工程项目部发出 《法律合规函》《法律合规意见书》，以便及时消除风险。近两年，机械化公司法律合规部针对海外工程施工法律风险发出 《法律合规函》《法律合规意见书》28份，防控或解决法律风险近20个，为机械化公司避免损失上千万美元。
六、强化风险防控意识培养法律风险管理人才队伍
1.强化海外工程合同意识和风险防控意识。海外工程项目的投标、管理、建设等是一个系统的法律工程，项目的任何内容都要靠法律合同来界定与保障。机械化公司重视合同，强化合同意识，充分发挥合同对业主和施工企业双方的约束力，加强利用合同来规避风险并保护权利的意识。坚决杜绝在国内施工时，忽视合同、使合同的约定流于形式的情况出现。同时，强化风险防控意识，加强海外工程项目的签约审查和合同履约管理，防控风险。
2.培养海外工程施工法律风险管理人才队伍。一是招录优秀的法律专业大学毕业生充实法律合规人员队伍；二是培养高水平、高素质，责任心强的法律合规人员；三是在海外工程项目聘请工程所在国律师对法律合规人员培训；四是聘请专业翻译，协助外事法务员提高海外法律风险防控能力。通过4个方面措施，机械化公司已经形成了稳定的海外工程法律风险管理人才队伍。
近年来，机械化公司响应国家“一带一路”战略，成立海外分公司，积极“走出去”，开拓海外市场。先后承揽了加纳援外公路、利比里亚铁路、喀麦隆哈菲高速公路等18个海外工程项目，累计合同额超过15亿美元。“一带一路”沿线国家基础薄弱，基础设施建设前景广阔，沿线国家的政治格局、人文环境等与国内差异较大，法律风险点多，从2015年开始，机械化公司以国际及东道国的法律为依据，以风险管控理论为指导，实施海外工程法律风险全过程防控工作。经过5年的建设，建立了完善的海外法律风险防控体系，提高了海外工程施工法律风险防控能力，扩大海外工程的市场份额，推动企业高质量可持续发展。主要做法如下：
一、建立健全海外工程施工法律风险防控组织和制度体系
1.设立高效的海外工程施工法律风险防控组织体系。组建由法律风险防控领导小组、法律合规部、海外工程项目部外事法务室组成的法律风险三级防控管理层。领导小组负责建立完善公司法律风险防控体系，负责海外工程合同评审和指导履约管理，负责协调处理重大法律风险问题和相关风险防控制度、政策的制定和落实。法律合规部负责海外工程项目债权、债务管理全过程中公司层面的法律风险防控工作。外事法务室负责海外工程项目部层面涉及的法律风险防控和聘用工程所在国律师为工程项目服务的管理工作。
2.建立科学的海外工程施工法律风险防控制度体系。将海外工程项目债权、债务管理全过程涉及到的各类合同法律风险纳入制度化、规范化管理轨道，进行全方位、全过程法律风险防控。一是以防控合同法律风险为核心，构建良性的海外工程施工法律风险防控流程体系。二是制定海外工程施工法律风险防控清单。三是制定系统的法律风险防控制度，相继制定颁布 《机械化公司重大决策法律论证及法律审核管理办法》《机械化公司涉外法律审核管理办法》等制度办法，将有关海外工程经营管理的一切行为纳入法律风险防控体系管理。
二、多渠道全面了解国际及东道国的法律体系及法律环境
1.学习并熟练运用国际通用FIDIC合同条款。2.学习掌握东道国法律法规及法律环境。3.学习国家商务部《对外投资合作国别（地区）指南》。
三、建立海外工程投标风险评估和履约合规机制
1.建立标前法律审查风险评估机制，防控投标法律风险。海外工程投标时，对招标项目所在国的宗教、法律体系、政局、市场状况、民俗、资金来源、卫生医疗、汇率等进行综合识别和评估，依法合规出具《法律审查意见书》。如风险可控则提交公司党委会、总经理办公会决定是否参与投标。2018年至今，法律合规部进行海外工程标前法律审查6次，完成审查并落地的项目有4个，海外工程项目标前法律审查率100%，有效防控海外工程投标风险。在参建的新加坡某地铁项目中，法律合规部在 《法律审查意见书》提示项目必须严格按照工期施工，不能提前也不能延后。而另一家中资施工单位因出于在国内施工可以提前完成工期的惯性思维，将工期提前十几天完成，结果被建设方索赔数十万美元，造成重大损失。
2.加强合同履约合规管理，防控合同法律风险。施工企业最核心的法律风险是合同法律风险。海外工程合同因法律体系和理念不同，风险尤为突出，合同管理一旦不慎可能把企业带入深渊。有效防控合同法律风险必须抓好合同签订前的评审和合同履行过程中的履约管理。近年国内由于签约审查不严而造成的重大风险事件频发，如某建筑企业参建的波兰A2高速公路工程项目，因疏于签约审查，低价中标，并签订了总价包干合同，在成本上升、工程变更和工期延误时均无法得到补偿，导致巨额亏损后惨淡退出波兰市场。
四、加强与东道国相关机构组织合作协调风险转移。
1.加强与东道国工会组织交流，防控用工法律风险。一是高度重视 “一带一路”沿线国家的劳动关系及海外员工权益保障，严格遵守当地法律制度，加强和当地工会组织联系，防控用工风险。二是合规管理劳动关系，建立完善的劳动关系协调和风险预警机制，杜绝不平等招工现象，保证中外用工比和女职工比依法合规，重视所在国法律赋予工会的权利，重视劳工待遇和福利保障，用工人员裁减或调整依法合规。
2.加强与东道国财税机构及律所沟通，防控财务法律风险。为防控汇率风险，在合同中约定结算货币比例，完善保值条款，如锁定汇率或浮动范围等。
（下转二版）
（上转一版）同时做好汇率分析，争取利用金融衍生工具或产品降低汇率损失风险。为防控外汇管制风险，根据海外工程项目预算，将当地货币总额控制在现场材料采购、人工费等管理费范围内，尽量少使用工程所在国货币结算，从而减少外汇管制和存量资金不容易汇出的风险。为防控税收风险，在海外工程项目初期聘请当地专业的会计师事务所或税务师事务所，制定详细税务安排。加强学习并准确掌握当地税收政策、法规以及与中国的税收双边协定，在掌握当地税收政策和法规后，合法合规进行各税种的计征筹划，积极和当地财税部门沟通，争取最大额度的税收减免，充分利用国内出口退税优惠政策，大力做好“免税、低税、退税”，降低公司税收负担。
3.争取东道国政府、业主及使领馆支持，防控债权、债务法律风险。债权管理和债务管理是海外工程管理的两条管理主线。一是加强债权管理，首先为防控发包方不及时支付工程款的风险，最大化利用FIDIC合同利于施工方的约定，在合同中约定业主逾期支付工程款的担保条款和逾期支付工程款的违约金条款，以合同防控工程款支付风险。其次是加强计量证书IPC管理，完成一个施工周期就及时要求业主对计量证书签认，对工程款进行债权确认和固定。对于发包方的违约情况，也要发包方对违约造成的损失，及时确认固定权益。二是及时回收债权，回收、实现债权是施工企业创效的最为重要的环节。加强和业主沟通联系，取得理解支持，尽早支付；寻求使领馆经参处帮助，通过协调；借助两国高层互访时机，取得工程所在国政府高层支持。三是加强债务管理，债务管理的目的就是要在业主拨付资金的情况合理支付，避免债务纠纷。
六、强化海外工程施工法律风险全过程防控
1.实施明晰的风险源模块化管理。根据贯穿海外工程管理的债权、债务管理两条横向管理主线，结合标前阶段、施工阶段、清算阶段三个纵向管理阶段进行模块式划分，划分出海外工程标前阶段、施工阶段、清算阶段债权管理风险和海外工程施工阶段、清算阶段债务管理风险5个法律风险源模块。
2.制定详细的动态风险防控清单。对海外工程施工法律风险源实行模块化管理，对每个风险源进行分类和细化，标注每个模块的风险点，制定出详细的《海外工程施工法律风险防控清单》，针对不同法律风险点制定相应应对措施，一旦出现风险点就根据清单采取相应措施进行处置和解决，实现及时高效防控法律风险。
3.建立海外工程DACI法律风险防控环。
DACI分别指识别（Distinguish），评估(Assess)，控制（Control），改进（Improve）。机械化公司建立DACI法律风险防控环，对海外工程施工法律风险进行识别、评估、控制和改进的循环防控流程。一是识别，根据《海外工程施工法律风险防控清单》对法律风险进行确认和分类。二是评估，将风险划分为轻微、一般、较重、严重、重大五个等级，实行分层级管理。三是控制，分为事前防控和事中解决。法律风险以事前防控为主；风险发生后，根据划分的风险等级由海外工程项目部和法律合规部分别控制风险、依责解决。四是改进，针对已经解决的法律风险，进行归纳和总结，及时补充到《海外工程施工法律风险防控清单》。四个环节环环相扣，流程清晰，具有很强的可操作性，闭合后构成一个切实可行的海外工程DACI法律风险防控环。
4.构建高效的海外工程施工法律风险防控网。法律风险模块化管理和《海外工程施工法律风险防控清单》结合，形成囊括海外工程施工法律风险点的“网”，三个管理层级为法律风险防控主体，海外工程DACI法律风险处置环是法律风险的处置流程，三者有机结合形成一张全覆盖的、有效的并不断更新的海外工程施工法律风险防控网。法律合规部通过法律风险防控网，随时监控每一个风险点，一旦发现潜在风险或发生风险，就向风险点涉及到的海外工程项目部发出 《法律合规函》《法律合规意见书》，以便及时消除风险。近两年，机械化公司法律合规部针对海外工程施工法律风险发出 《法律合规函》《法律合规意见书》28份，防控或解决法律风险近20个，为机械化公司避免损失上千万美元。
六、强化风险防控意识培养法律风险管理人才队伍
1.强化海外工程合同意识和风险防控意识。海外工程项目的投标、管理、建设等是一个系统的法律工程，项目的任何内容都要靠法律合同来界定与保障。机械化公司重视合同，强化合同意识，充分发挥合同对业主和施工企业双方的约束力，加强利用合同来规避风险并保护权利的意识。坚决杜绝在国内施工时，忽视合同、使合同的约定流于形式的情况出现。同时，强化风险防控意识，加强海外工程项目的签约审查和合同履约管理，防控风险。
2.培养海外工程施工法律风险管理人才队伍。一是招录优秀的法律专业大学毕业生充实法律合规人员队伍；二是培养高水平、高素质，责任心强的法律合规人员；三是在海外工程项目聘请工程所在国律师对法律合规人员培训；四是聘请专业翻译，协助外事法务员提高海外法律风险防控能力。通过4个方面措施，机械化公司已经形成了稳定的海外工程法律风险管理人才队伍。